DECRETO 11426/2000

Asunción, 7 de diciembre de 2000 VISTOS: los Arts. De la Constitución Nacional N° 238, incs. 1,2, 5, 13, 16, primer párrafo, 107°, 178° y demás concordantes; La Ley N° 25 de fecha 2 de Setiembre de 1991, "QUE APRUEBA CON MODIFICACIONES EL DECRETO - LEY N° 7 DEL 29 DE ENERO DE 1990 "POR EL CUAL SE MODIFICAN LOS ARTICULOS 192 Y 193 DE LA LEY DE ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA DEL 22 DE JUNIO DE 1909" El Decreto N° 10.131 de fecha 23 de agosto de 2000, "POR EL CUAL SE AUTORIZA EL ESTABLECIMIENTO Y FUNCIONAMIENTO DE TIENDAS FRANCAS" EL Decreto Nº 10541 de fecha 18 de setiembre de 2000, "POR EL CUAL SE AUTORIZA AL MINISTERIO DE HACIENDA A HABILITAR UNA TIENDA FRANCA (FREE SHOP) PARA LA FIRMA BRIGHT STAR BUSINESS CORP., SUCURSAL PARAGUAY" (Exp. M.H. N° 41.161/2000); y CONSIDERANDO: Que en virtud del Decreto N° 10.131/2000, y al amparo de lo dispuesto en la Ley N° 621/95, "QUE APRUEBA EL PROTOCOLO RELATIVO AL CÓDIGO ADUANERO DEL MERCOSUR" (que contiene previsiones para el funcionamiento de las llamadas "Tiendas libres de impuestos o Tax Free Shop"), se ha autorizado el funcionamiento de este tipo de negocio o comercio, estableciéndose las normas reglamentarias por las que se regirán sus operaciones comerciales pero, con evidentes vicios o defectos conforme se tiene relacionado más abajo. Que en virtud del Decreto Nº 10.541 de fecha 18 de setiembre de 2000, el PODER EJECUTIVO (P.E.) ha adjudicado en forma directa a la firma BRIGHT STAR BUSINESS CORP. SUCURSAL PARAGUAY, la explotación por cinco (5) años, de una tienda franca (Free Shop) en el recinto del Aeropuerto Internacional "Silvio Petirossi" de Asunción (Sala de Embarque y Desembarque) Que la Constitución Nacional consagra en su Art. 107° la garantía de la competencia en el mercado, como una previsión destinada a precautelar la actividad económica dentro de un régimen de igualdad de oportunidad para todos. Que la ley N° 25 de fecha 2 de setiembre de 1991, en su Art. 1°, modificatorio de los Arts. 192° y 193° de la Ley de Organización Administrativa de 1909, establece que las adquisiciones y suministros, arrendamientos, locaciones de obras y servicios para las instituciones del sector público que comprende a las entidades de la Administración Central se harán por medio de: a) Licitación Pública; b) Concurso de Precios; c) Contratación Directa...". Que para el caso de la presente adjudicación no se ha seguido correctamente las vías establecidas en el Art. 192° de la Ley de Organización Administrativa y tampoco hubo mérito que justifique la selección de la adjudicación directa a favor de la empresa BRIGHT STAR BUSINESS CORP. Conforme a las previsiones del Art. 193° de la misma Ley, habida cuenta que no es posible incursarla en ninguna de las especificaciones casuísticas reguladas en los incisos que van del 1 al 10. Que, por otro lado, la explotación de un negocio con franquicia fiscal a través de una autorización expresa del PODER EJECUTIVO (P.E.) puede ser considerada como una concesión pública, motivo por el cual, si es autorizada para ser ejercida con dispensa del pago de tributos, es justo que quien es beneficiado al efecto, y, obviamente, obtendrá lucros con dicho motivo, asuma como contrapartida la obligación del pago de un canon, cuyo establecimiento está autorizado en el Art. 178° de la Constitución Nacional. Que, siendo así, es justificada la necesidad de adecuar el acto administrativo salvando los defectos de que adolece, ya que dichas faltas o defectos con que la norma reglamentaria aparece en el mundo jurídico del caso concreto, afectan la "perfección" del acto, tanto en su valide como en su eficacia, conforme lo enseña la sana doctrina, pacífica en este sentido.

Que para la adjudicación directa de referencia de la explotación con franquicia fiscal del negocio llamado "Free Shop", dispuesta a favor de la empresa BRIGHT STAR BUSINESS CORP. Sucursal Paraguay, se ha omitido el cumplimiento de las disposiciones establecidas en la Ley N° 25/91, que por ser de orden público, son de insoslayable cumplimiento por parte del Estado, amén de que, con tal determinación se ha privado a otras personas o empresas del derecho a procurar su participación en la misma explotación, particular que el Estado debe precautelar en garantía de las previsiones constitucionales citadas. Que si bien no se halla previsto en la regulación nacional norma alguna que autorice al PODER EJECUTIVO (P.E.) la suspensión del acto administrativo dispuesto por el mismo, es sabido que en función al principio de autocontrol de la Administración, ella está facultada al efecto respecto de los actos que dicta, aunque no mediaren recursos, cuando el acto en cuestión adolece de ilegitimidad y de ello pueden surgir perjuicios para el erario. Que eminentes administrativistas como Néstor Ruiz Montesazanti, al referirse a la suspensión de los actos por decisión de la administración sostiene el criterio que "...la Administración podrá, de oficio o a pedido de parte, y mediante resolución fundada, suspender la ejecución por razones de interés público o para evitar perjuicios graves o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta". (Obra "Suspención del acto administrativo" pág. 58/59). Que, en este caso, además de haberse omitido el cumplimiento de las disposiciones constitucionales y legales aludidas, la reglamentación seguida para la adjudicación autorizada adolece de evidentes faltas (vicios o defectos) como las que hacen relación a las regulaciones necesarias para garantizar la competencia entre los interesados en el negocio así como las provisiones relacionadas con el pago del canon fiscal que deberá oblarse como contrapartida por el derecho para ejercer la concesión que autoriza explotar las "Tiendas de ventas libres de impuestos", insuficiencias, vicios y defectos que desde ya desautorizan cualquier alegación sobre derechos adquiridos que pudiera plantearse en el caso, habida cuenta que la conducta estatal previa no ha permitido la constitución de un derecho perfecto en cabeza del particular beneficiado con la concesión. POR TANTO, en ejercicio de sus facultades constitucionales, EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA DEL PARAGUAY DECRETA:

Artículo 1° - Modifícase el Art. 3° del Decreto N° 10131 de fecha 23 de agosto de 2000. "POR EL CUAL SE AUTORIZA EL ESTABLECIMIENTO Y FUNCIONAMIENTO DE TIENDAS FRANCAS", el cual queda redactado de la siguiente manera.

"Art. 3° - El Ministerio de Hacienda, a través de la Dirección General de Aduanas, dependiente de la Subsecretaría de Estado de Tributación, será el órgano estatal que tendrá a su cargo seleccionar a las personas o empresas, nacionales e internacionales interesadas en la explotación en los aeropuertos internacionales de las llamadas "Tiendas Francas", a cuyo efecto deberá llamar a Concurso Público debidamente publicitado.

El Concurso de referencia, que deberá ser convocado dentro de treinta (30) días contados a partir de la fecha del presente Decreto, se regirá por un pliego de Bases y Condiciones a ser preparado por la Dirección General de Aduanas, con el asesoramiento de la Subsecretaría de Estado de Tributación, y que contemplará, además de las exigencias formales de rigor para dicho tipo de acto, la adjudicación directa, por cinco (5) años a la persona o empresa que haya presentado la propuesta más ventajosa y conveniente a los intereses del Estado y la firma de un contrato a los quince (15) días hábiles siguientes a la adjudicación".

Art. 2° - Deróganse los Arts. 7° y 8° del Decreto N° 10131/2000.

Art. 3° - Suspéndase la adjudicación directa en virtud del Decreto N° 10.541 de fecha 18 de setiembre de 2000, por las razones jurídicas de ilegitimidad justificadas, conforme se tiene expuesto en el exordio del presente Decreto.

Art. 4° - El presente Decreto será refrendado por el Señor Ministro de Hacienda.

Art. 5° - Comuníquese, publíquese y dése al Registro Oficial.

Luis A. González Macchi

Francisco Oviedo Brítez